美国宪法原理[美]汉密尔顿等[网罗论坛]寒寒-第13章
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权，实为一种建议性之争辩，可使原案益臻妥善，在施行时
亦可易于收获成效。由此可知行政与立法二权在此一规定之
下，自亦可得以平衡其力量矣。
其二为大总统在全国动员时，得为合众国海陆军及各州
民团之最高统帅。此一规定已有各州之组织法，可以引为先
例，其理由当可不言而喻，盖各州军政大权，多数不皆集于
州长一人手中，以资统一办理，故一国遇有战事，其指挥作
战之权亦应由一人负专责。所谓战事指挥权乃指挥及运用全
国所有人力与物力而言，此亦为行政权上通常所应有之一部
分重要任务。
其三为大总统得令各部行政主官，以书面陈述关于各该
部政务上之意见，此乃大总统执政后所必然具有之咨询权力，
其理甚明，殊可无需多所论述。
其四为大总统对于背叛合众国之罪案，有颁布缓刑及宽
免之权，惟弹幼案件除外。此就人道立场而论，行使特赦权
本不应多所限制，稗可显示国家对人民之宽大为怀，盖各国
所订刑法，大都极为严厉；倘对不幸之罪犯，不予开恩之机
会，则司法面目过于狰狞，即易使人发生残忍之感觉，惟此
事关系重大，多人办理反易交相推卸责任，发生流弊。若由
一人办理，则彼念及罪犯之命运，全凭其一己之命令而决定，
当将审懊从事，免遭人之非议；并可借以宽容法律之严厉制
度，故此事惟以一国之大总统，乃为最合格之人选。
特赦权之授予大总统执行，以理度之，当仅以国事犯案
件为限，同时亦应征得参议院与众议院，或二者之一之同意
后，方可颁布。余对此一主张，亦不表反对，盖国事犯案件
乃与全体人民有关之事，既经判定其罪，则在予以特赦时，
理应申请立法机关，由其作立法上之裁决；但亦有人对此计
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划表示坚决反对，认为特赦一事在微妙关头之时，能由一人
决定其事，则较诸若干人各作不同之主张，当可更为稳妥。
此一办法殆亦无可置疑，盖国事犯案件多属叛变作乱之事，
牵涉人数必众，且暴动事件发生之时，情势定必紧张，理宜
采取紧急措施以应付之。如能及时赦免叛党领袖之罪，则当
能化险为夷，迅速加以牧平。倘需召开国会会议，先由其批
准此项措施，则必致迁延时日，坐失紧急应变之良机，致使
事态扩大，一发而不可收拾。职是之故，大总统为应付紧急
事件，有时应可斟酌情势而使用此权力，
其五为大总统得参议院之劝告及同意，并经出席参议员
三分之二多数赞同后，有缔结条约之权。余认为此一规定极
为赅要，但仍有人以种种理由，表示反对。或谓大总统应有
单独缔结条约之权；或谓此一职权应专由参议院负责办理；
或谓众议院亦应有共同办理之权；或谓参议员出席人数三分
之二之规定，应易以参议员全体人数三分之二之字样。凡此
种种实皆属愚腐之论，但亦当加以辩正，兹特再予补充之解
释，以却众疑。
就混合政权之意义而论，缔结条约一项职权乃合众国之
特殊产物。倘如若干法学家之主张，将此特权授予行政机关，
则易滋专制之色彩；且就此一职权之本质而论，其立法立场
实亦较诸行政立场为重，盖立法权之要义乃为制定国家之法
律。易言之，其任务即为制定社团关系之法规，执行法律之
权则属诸行政长官职权范围之内。准此而论，则缔结条约之
权既非纯属立法性质，亦非专属行政性质，且其本身亦非纯
粹之执行法律，又非制定一种新法律，实为对外国之一种契
约性质，具有法律上之效力，但须双方各具诚意，共同履行
其义务，始能发生此力量。抑有进者，条约并非自主国对其
人民之法规，乃系国与国间之一种协定，故其职权不能专属
于行政当局，亦不能专属于立法当局；且就对外国进行谈判
之性质而论，亦应以总统为最适当之代表。更以此项任务之
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重要意义而论，故欲使条约发生法律上之效力，理需与立法
机关共同办理之。一国之最高执政者倘系世袭之君主，则缔
结条约之事交其全权办理，自属适当与妥善。倘授予四年改
选一次之国家行政长官，由其专责办理，则绝非妥善之策，
盖世袭君主对其国内人民虽多施以压迫手段，但其本身与国
家之利害关系，则极为密切，故对外国之任何危机，其判别
力当能较为真切。此在公民出身而当选为行政长官之人，其
任期复有限定，任满之后仍将恢复其公民地位，则在位一日，
若不能抵拒利欲之引诱，定将置国家利益于不顾；尤其是利
欲心更重之人，必致出卖国家利益，以饱其私囊。若有野心
者则必假借外力，扩张本身之声势，丧权辱国，在所难免，
结果必致危及国家民族，故共和国缔结国际条约之权，不应
尽托大总统一人。
若以缔结条约之权专交参议院负责，则就宪政上之利益
而言，大总统将失却其进行外交谈判之权；且就参议员之地
位而论，较诸大总统经宪法所规定之国家代表地位，自亦不
能有此尊严性而可博得外国之信仰，更不能以同等权力与之
周旋，则在处理外交事务时，自将使合众国多蒙不利，致人
民失却安全之保障。故此一重大任务若能由参议院与大总统
合作办理，则当可避免上述种种弊病，且亦可应付裕如，保
全国家民族之福利。由此可知吾人为国家之安全计，若以此
尽托大总统一人办理，实非万全之策，其理由己如上述。准
此而论，大总，统与参议院共同办理缔结条约之事，较诸专
属一方，对于安全之保障实可更有把握，此乃最得之计也。
关于缔结条约事件，众议院亦应参预其事一项主张，前
已加以驳渡，实非得体之论。要知众议院变动较多，人数众
多而复杂，其主张殊难统一，实不宜于处理外交事务；且缔
结条约事件，尤须具有丰富之国际政治学识，见解清楚，意
志坚定，更须处处顾及国家地位，及保持其机密性，此与众
议员之资格皆相抵触，故此事若交众议院办理，实非所宜，
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既多周折，复亦不切实际也。
最后所需解答者乃参议员出席人数三分之二与全体人数
三分之二之争点。要知决议案须经多数加以通过之规定，直
接乃足以妨碍行政工作；间接则反将使多数人服从少数人之
意见。今制宪会议对于签订条约，所拟出席人数三分之二多
数之规定，实乃顾及双方之利益。此一合理原则，一方面可
便于行政工作之推进；另一方面则仍可保持多数之意见。倘
必须全体人数三分之二多数，则除去未出席之人数外，不舍
即为必须全数之同意。吾人若翻读各国政治历史，即可知此
一规定适足妨碍行政工作，无从发挥其效力。总而言之，按
照全体人数而定其多寡，则若有一人不出席，工作即将因此
而停顿，以致拖延时日；若以出席人数而定多数之标准，则
在工作上可得机动性之利益，议案之能否通过可获及时加以
表决，国家行政工作自可不致多受影响也。
其六为大总统得参议院之劝告及同意，可提请任命驻外
大使、公使、领事、最高法官推事，及宪法所未规定而经法
律规定之合众国其他官员；但国会亦可按照法律，认为适当
时，授权大总统、法院、或有关各部主官，任命所属下级官
员，同时大总统在参议院休会期间，有任命一切官员以补缺
额之权，惟该项委任状至下届参院会议结束时即告满任。
有谓试验政府之是否真正贤明可由其能否推行良好设施
而规知之。倘所言果属合理，则上述合众国任用官员之条例，
殊值得加以采纳。且遴选贤能，任为合众国官员一事，除上
述条例外，实亦无较此更完善之方法，此需视其行政性质而
定，自亦可无庸再加说明。
或谓任用官员一事，上述三项办法可加以修正，并为一
项，若不授权大总统单独为之，则应由若干人组成一机构办
理之，或由一人负其主责，待征得任用官员机构之同意后，
再行发表任命。实则任用官员之事若由多人主持，即属不合
实际，盖意见庞杂，易生窒难；国家贤能，用非得当，结果
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自难使之展其所长。若由一人办理，事权专一，则易于鉴定
人之特殊性格，量才录用，使之各尽所长，行政效率自可日
求精进矣。
制宪会议故特定此原则，联邦政府下之官员均归大总统
任命，但为杜绝其流弊起见，故亦规定宜先出以提名推荐之
方式。大总统既须经此程序，向参议院提名推荐，则在事前
当已判明其才能，再经参议院认可后，乃可发表任命，使其
正式就职。此一办法即未经推荐之人，皆不得正式就任为官
员之谓，实为最健全之措施也。然则大总统所推荐之人将否
被参议院所拒绝？此亦属可能之事，但大总统仍有另行推荐
他人之权，参议院对之，当决不致均予拒绝，盖大总统第一
次所推荐之人，倘不获参议院赞同，则其第二次或第三次所
推荐之人，亦未必能如众意，或适为参议院所预期之人物，
故参议院决无屡予拒绝之理由也。任用官员一事，大总统与
参议院既须会同办理，则其作用究属若何？此乃可以防止大
总统任用私人，亲友幸进，避免用非其人之流弊。尤要者，
此亦为稳定行政机构之有效措施，盖参议院既有拒绝其推荐
人之可能，则大总统自不敢谬然引用私人，使之窃据要职，
以致自毁其威望，循至动摇其政治生命故也。或谓此亦并不
尽然，大总统既执有任用官员之权，仍可利用其权力，使参
议院迎合其心意，任其为所欲为，此言亦属合于常情，而为
腐败政府所易犯之通病，且参议员亦未必人人皆具操守；但
联邦宪法对此亦已有一重要条文，规定“参议员与众议员在
当选后之任期内，皆不得被任为合众国之文官；同时凡现任
官员亦不得当选为参议院或众议院之议员”。此即可以防止行
政与立法势力互相支配对方之影响，以免发生上述之流弊也。
抑有进者，任用官员一事，既须大总统与参议院会同办
理，其利益则尚可稳定行政机构，例如大总统改选之后，政
府官员可以不致大事更动，凡能忠于职守而有令人满意之成
绩者，新总统对之自亦不敢谬然加以撤换，引进亲信，盖参
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议院倘予拒绝，则将使其自毁威信故也。总之，凡能重视国
家政局稳定之价值者，则必能赞同任用官员须经参议院核准
之办法，以资互相牵制，免使政局蒙受影响也。
此外，大总统所应赋有之权力，尚有下述数项：（一）可
向国会提出国务情形之报告。（二）可提交国会讨论所宜采取
之措施。（三）遇有非常事件，可以召开国会会议。（四）在
国会未能自行决定其休会时间时，可宣布国荟休会至适当之
时止。（五）接见外国大使及公使等。（六）忠实执行法律。（七）
任命合众国之一切官员。
上述各项职权，除召开国会参议院或众议院会议，及接
见外国使节二项尚有疵议外；余者皆已无任何异议。以言召
开国会会议一项权力，则余认为至少对于参议院，乃具有充
分之理由，盖参议院与大总统有共同行使政权之必要，理需
共同讨论有关各项事件，故大总统应有召开参议院会议之权；
此对众议院，则尚非定属必要。以言接见外国使节一事，前
文业已申论甚详，足以驳覆种种异议，”兹不赞述。
行政机关之机能及权力，业已详论如上，其以必要权力
界予政府之理由，是亦尚在共和原则所许可之范围内，似可
不必再予论述矣。
第十一章 司法机关
汉密尔顿原著
― 司法机关之性能― 法官任用条例― 司法机关可将
违宪法令宣布无效― 法官任期应属永久性― 法官地位独
立― 法官生活应有适当保障― 法官有受弹勤之处分― 联
邦司法权之六项任务― 联邦司法机关之特权― 司法分权及
其相互关系― 最高法院之职权― 联邦法院之职权― 各州
法院之职权― 陪审制问题― 本章兹将研究政府之司法机
关。现行联邦条例之缺点，及确立联邦司法制度之效用与其
必要理由，前已加以阐明，可以无庸赞述。兹需研究者乃关
于设置联邦司法机关之办法及其权限问题。
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设里联邦司法机关之办法，计有（一）法官之任用条例。
（二）法官之任期问题。及（三）各州法院之司法分权及其
相互关系等项。兹试分述如次：
一、关于任用法官一事，其办法乃与合众国政府其他官
员之任用条例相同，前文已予详细之论述，可请参阅，兹不
赘述。
二、法官任期一事乃与任职时期，保障条例，及其职责
等问题有关。制宪会议对此所拟之计划乃规定凡合众国所任
命之法官，品学俱优，并在任期内无劣迹者，皆应留职不动。
此与各州现有组织法相同。持异议者对此规定所提出之疑问，
实皆利令智昏之言，不为识者所赞同。要知依据法官之品德
以定其继续留职与否，乃现代政治上最大进步之一。此一规
定行诸于君主国内，可防止帝王之专制暴虐；行诸于共和国
内，则可制止代议政体之侵夺职权，故实可视为最妥善之措
施，使国家执行法律时，可借以得到秉公处理之保障。
凡对政府各机关之权限已有深切之研究者，当即能明了
司法机关之权力范围，并可知其职权性质乃绝少危害宪法政
权之虞。行政机关与立法机关之职权性质，则迥不相同。前
者执有行动力量之权，生杀，予夺，尽在其手中；后者操有
处理财务之权，公民之义务与权利，皆需由其制定条例。司
法机关之权力，在性质上则较为空洞，本身并无实力可言，
惟有裁判权而已；最后须得行政权力之协助，始能使其裁判
发生实效。由此可知司法权之力量乃三权宪法中最弱之一环，
绝不能攻击行政与立法二权。反之，�
